פסק דין - השופטת דורנר משרד הבריאות 921/03

בית משפט העליון בשבתו כבית משפט גבוה לצדק

בתאריך: 29/4/2004

בפני:

1. כב' השופט/ת דליה דורנר
2. כב' השופט/ת מרים נאור
3. כב' השופט/ת סלים ג'ובראן

העותרים:

1. רונית קאופמן
2. פישר (קפלן) איליין
3. אושרוב אורלי
4. רוני ראב"ד
5. וולסקי יהודית
6. עמותת פרוייקט ישראל של מכון האומניות

- נגד -המשיבים:

1. ד"ר אמיר שנון - מנהל אגף למקצועות רפואיי
2. משרד הבריאות
3. תלמה גוטליב - מרכזת חטיבות הריפוי באומנו

ב"כ העותרים:

1. עו"ד רענן הר-זהב

ב"כ המשיבים:

1. עו"ד עינב גולומב

הנדון:

עתירה למתן צו על-תנאי

פסק-דין

השופטת ד' דורנר (בדימ')

           בנוהל שהוצא על-ידי משרד הבריאות בתאריך 2.9.02, הותנתה הוצאת תעודת הכרה במעמד המטפל בהבעה וביצירה, שהוא מקצוע נילווה לרפואה, בין היתר, בלימוד במוסדות מסוימים, על-פי תוכנית שהוכרה על-ידי משרד הבריאות.

           משכך, מסרב משרד הבריאות להוציא תעודות הכרה לעותרות 5-1, אשר קיבלו הכשרתן במוסד המנוהל על-ידי העותרת 6 (עותרות 1, 2, 4, ו-5 החלו לימודיהן בשנת 1998 והעותרת 3 בשנת 1999) על-פי תוכנית שלא הוכרה על-ידי משרד הבריאות.

           כנגד סירוב זה הוגשה העתירה שבפנינו, בגדרה נטען כי הנוהל הפוגע בחופש העיסוק הוצא ללא הסמכה בחוק. בנוסף ולחלופין, טענו העותרות כי בנוהל לא נקבעו הוראות מעבר. לבקשת העותרות הוצאנו צו על-תנאי.

           אכן, לא יכול להיות ספק כי משטר של רישוי פוגע בזכות לחופש העיסוק. ראו והשוו בג"ץ 1717/97 לשכת מנהלי ההשקעות בישראל נ' שר האוצר, פ"ד נא(4) 367, בע' 384. בדומה, מדיניותה של רשות מינהלית, השוללת עיסוק מסוים או המגבילה אותו באופן חמור, תיחשב לפגיעה בחופש העיסוק. ראו בג"ץ 5936/97 לם נ' מנהל משרד החינוך, פ"ד נג(4) 673 (להלן: פסק-דין לם), בע' 681. ממילא, חייבת הפגיעה לעמוד בתנאים שנקבעו בפסקת ההגבלה שבסעיף 4 לחוק-יסוד: חופש העיסוק, שראש וראשון להם הוא כי הפגיעה תהיה בחוק או לפי הסמכה מפורשת בו. באין חוק, וכך המצב בענייננו, לא ניתן היה לפגוע בזכות העותרות לעסוק בטיפול בהבעה וביצירה מכוח נוהל שהתקבל על-ידי רשות מינהלית.